论与有过失的属性及适用范围
On the Legal Attributes and Applicable Scope of Contributory Negligence 尹志强; 1:中国政法大学民商经济法学院 摘要(Abstract)：

基于公平正义的价值理念,当受害人对损害的发生或者扩大存在过失时,减轻或者免除行为人的赔偿责任是各国法上普遍承认的原则,但对该原则概念表述、法律属性、适用范围等方面一直存在争议。通过对相关概念的比较分析,笔者认为比较而言使用"与有过失"的概念对该原则予以表述最为恰当。与有过失并非要将受害人的过失与行为人的"过失相抵消",也不能谓受害人与行为人"共同过失";在本质上与有过失不是对"过失"的抗辩,也不是对违法性的抗辩,而是属于责任构成抗辩中的因果关系抗辩事由;其适用范围具有广泛性,不限于实行过错责任原则的侵权类型,对于实行无过错责任原则的侵权行为类型、合同法上的损害赔偿责任等均有其适用余地。

关键词(KeyWords)： 与有过失;;过失相抵;;因果关系抗辩;;适用范围

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation): 司法部2005年部级科研项目(项目编号05SFB5021)的专项任务项目成果

作者(Author): 尹志强;

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参考文献(References)： [1]王泽鉴:《第三人与有过失》,载《民法学说与判例研究》(第一册),北京大学出版社2009年版。[2][德]U.马格努斯、[西]M.马丁-卡萨尔斯主编:《侵权法的统一共同过失》,叶明怡、陈鑫译,法律出版社2009年版。[3]徐爱国:《英美侵权行为法》,法律出版社1999年版。[4][德]克雷斯蒂安·冯·巴尔:《欧洲比较侵权行为法》(下卷),张新宝译,法律出版社2001年版。[5]《英汉法律词典》,法律出版社1985年版。[6]郑冲、贾红梅译:《德国民法典》,法律出版社1999年版。[7]杨立新:《侵权法论》(第四版),人民法院出版社2011年版。[8]程啸:《侵权责任法》,法律出版社2011年版。[9]韩世远:《合同法总论》(第三版),法律出版社2011年版。[10]崔建远:《合同责任研究》,吉林大学出版社1992年版。[11]张新宝:《侵权责任法原理》,中国人民大学出版社2005年版。[12]史尚宽:《债法总论》,中国政法大学出版社2000年版。[13]曾世雄:《损害赔偿法原理》,中国政法大学出版社2001年版。[14]黄立:《民法债编总论》,中国政法大学出版社2002年版。[15]林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社2003年版。[16]王泽鉴:《侵权行为》,北京大学出版社2009年版。[17]王泽鉴:《债法原理》(第二版),北京大学出版社2013年版。[18][日]吉村良一:《日本侵权行为法》(第4版),张挺译,文元春校,中国人民大学出版社2013年版。[19]王利明:《违约责任论》(修订版),中国政法大学出版社2000年版。[20]江平主编:《民法学》(第二版),中国政法大学出版社2011年版。[21][德]迪特尔·梅迪库斯:《德国债法总论》,法律出版社2004年版。[22]于敏:《日本侵权行为法》(第二版),法律出版社2006年版。[23]陈聪富:“过失相抵之法理基础及其适用范围”,载《中德私法研究》2008年总第4卷。[24]孙森焱:《民事债编总论》(上册),三民书局2006年修订版。[25]王泽鉴:《债法原理》(第一册),中国政法大学出版社2001年版。[26]曾隆兴:《详解损害赔偿法》,中国政法大学出版社2004年版。[27]《侵权法》(最新不列颠法律袖珍读本),冯兴俊译,武汉大学出版社2003年出版。[28]周振杰:《激情犯的基础理论与立法问题研究》,载《河北法学》2006年第7期。[29]陈卫佐译注:《德国民法典》(第三版),法律出版社2010年版。[30]费安玲,丁玫译:《意大利民法典》,中国政法大学出版社1997年版。[31]渠涛编译:《最新日本民法》,法律出版社2006年版。[32][英]P.S.阿狄亚:《合同法导论》(第五版),赵旭东、何帅领、邓晓霞译,法律出版社2002年版。[33]王利明:《侵权责任法研究》(上卷),中国人民大学出版社2011年版。[34]程啸:“论侵权行为法上的过失相抵制度”,载《清华法学》第六辑。[35]梁慧星:《中国民法典草案建议稿附理由:侵权行为法编继承编》,法律出版社2004年版。[36]崔建远主编:《合同法》(第五版),法律出版社2010年版。[37]李永军:《合同法》,法律出版社2004年版。1《中华人民共和国民法通则》第131条规定:“受害人对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任。”2《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条规定:“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,依照民法通则第一百三十一条的规定,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害的,受害人只有一般过失的,不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时,受害人有重大过失的,可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”3《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定:“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。”4《中华人民共和国侵权责任法》第27条规定:“损害是因受害人故意造成的,行为人不承担责任。”1《侵权责任法》第73条规定:“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的,经营者应当承担侵权责任,但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的,可以减轻经营者的责任。”1前田达明:《民法V12(不法行为法)》东京青林书院昭和55年版,第359-360页,转引自陈聪富“过失相抵之法理基础及其适用范围”,载《中德私法研究》2008年总第4卷,第10页。2森岛昭夫:《侵权行为法讲义》,有斐阁1987年版,第389页。转引自于敏:《日本侵权行为法》(第二版),法律出版社2006年版,第417-418页。1台湾地区“最高法院76年台上字第1408号”;同院“80年台上字第2241号民事判决”。转引自陈聪富:“过失相抵之法理基础及其适用范围”,载中德私法研究2008年总第4卷,北京大学出版社2008年版,第4页。1[德]阿恩特·泰希曼(Arndt Teichmann):《尧尔尼希民法典评注》第254条,边码1-10。(作者系美因茨大学教授、科布伦茨上诉法院法官。本文所引内容系本人委托中国政法大学朱庆育教授查询并翻译。)1梁慧星:“中国合同法:是否承认过失相抵规则?——买卖合同解释(法释[2012]8号)第三十条解读”载中国法学网,2012年12 月6日。2《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条第2款规定:“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时,受害人有重大过失的,可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”而《民法通则》106条第3款正是关于实行无过错责任原则的侵权行为的规定。另参见《侵权责任法》第73条、第78条。3参见最高人民法院(81)民他字第32号《关于李桂英诉孙桂清鸡啄眼赔偿一案的函复》,根据该函复法院认为:“李桂英带领自己三岁男孩外出,应认识到对小孩负有看护之责。李抛开孩子,自己与他人在路上闲聊,造成孩子被啄伤右眼,这是李桂英作母亲的过失,与养鸡者无直接关系。”4梁慧星:“中国合同法:是否承认过失相抵规则?——买卖合同解释(法释[2012]8号)第三十条解读”载中国法学网,2012年12 月6日。