我国行政规则研究中的若干误区之克服
郑雅方; 1:对外经济贸易大学法学院 摘要(Abstract)：

语义及法理分析显示,"行政规则"明显优于"行政规范"和"行政规定",理应成为指代规章以下规范性文件的最佳概念。行政规则效力的外部化业已成为一种世界性现象,行政规则的具体效力应视其样态和功能的不同而定。法渊源内分资源、进路和动因三要素理论的提出,为消除行政规则法源地位认识上的模糊性提供了学理基础。行政规则事实上的拘束力及其与公共政策的界分,为清除上级行政规则优越论的误导提供了现实基础。行政规则认识误区的逐一破除,能够促使行政规则研究正本归源并向纵深方向发展。

关键词(KeyWords)： 行政规则;;行政裁量基准;;法源

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作者(Author): 郑雅方;

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参考文献(References)： [1]Loughlin,Public Law and Political Theory,Clarendon Press(1992).[2]国内有关行政规则的研究实际上是在两个面向上展开的:一是着眼于行政规则一般原理的研究,这方面的代表性作品包括叶必丰教授的“行政规范法律地位的制度论证”,载《中国法学》2003年第5期;《行政规范研究》,郑雅方、周佑勇著,法律出版社2002年版;朱芒教授的“论行政规定的性质——从行政规范体系角度的定位”,载《中国法学》2003年第1期;二是对行政裁量基准、技术标准等具体形态的行政规则的精细化研究,其中,技术标准方面的代表性作品包括宋华琳博士的“论行政规则对司法的规范效应——以技术标准为中心的初步观察”,载《中国法学》2006年第6期、“论技术标准的法律性质——从行政法规范体系角度的定位”,载《行政法学研究》2008年第3期。行政裁量基准方面的作品则更多,王锡锌、余凌云、周佑勇、章志远、王天华等数位新锐行政法学者在这一领域均有多项重要作品问世。[1]朱芒教授通过行政规定分为法律规范和非法律规范区分,将法规命令划入法律规范和行政规则划入非法律规范。我们这里所说的作为行政裁量基准的行政规则是指非法源意义上的行政规定。参见朱芒:“论行政规定的性质——从行政规范体系角度的定位”,载《中国法学》2003年第1期。[3]在立法中,《宪法》和《组织法》称“其他规范性文件”为“决定”、“命令”“行政措施”等。在司法中,“其他规范性文件”指的是法律、法规、规章之外的规范性文件,如最高人民法院在《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第62条规定:“人民法院审理行政案件,可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。”[4]See Kenneth Culp Davis,Discretionary Justice:A Preliminary Inquiry,University of Illinois Press,p.56(1971).[1]有关该案的具体情况,参见陈娟:“云南省公安厅红头文件引争议”,载《人民日报》2008年4月2日第15版。[1]“湖南30多人加油站等危险场所吸烟被拘留”,http://news.rednet.cn/c/2009/09/01/1817459.htm.;“重庆男子在商场吸烟被拘5天消防总队回应”,http://www.law-star.com/cacnew/200908/285043907.htm.最后访问日期:2012-01-15。[2]5U.S.C.§551(1988).[3]代表性研究可参见陈春生:《行政法之学理与体系(二)》,元照出版有限公司2007年版,第131页;翁岳生编:《行政法》(上册),中国法制出版社2002年版,第132页以下。[1]Robert Baldwin,Rule and Government,Clarendon Press(1995).[2]Jerry L.Mashaw,Agency Centered or Court-Centered Administrative Law?A Dialogue with Richard Pierce on Agency Statutory Interpretation,59Admin.L.Rev.889(2007).[1]王名扬:《法国行政法》,中国政法大学出版社1988年版。[2][美]霍贝尔:《原始人的法》(修订译本),严存生等译,法律出版社2006年版。[3]叶必丰:“行政规范法律地位的制度论证”,载《中国法学》2003年第5期。[4]刘松山:《行政规范性文件之责任》,中国民主法制出版社2007年版。[5]中国社会科学院语言研究所词典编辑室编:《现代汉语词典》,商务印书馆1992年版。[6][德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版。[7][英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版。[8][日]盐野宏:《行政法》,杨建顺译,法律出版社1999年版。[9]黄学贤主编:《中国行政法学专题研究述评(20002010)》,苏州大学出版社2010年版。[10]王天华:“裁量基准基本理论刍议”,载《浙江学刊》2006年第6期。[11]郑雅方:“行政裁量基准法律属性研究——一个类型化视角的分析”,载《苏州大学学报》2012年第2期。[12]张尚鷟:《行政法教程》,中央广播电视大学出版社1988年版。[13]皮协纯主编:《中国行政法教程》,中国政法大学出版社1988年版。[14]何海波:《实质法治》,法律出版社2009年版。[15]周旺生:“重新研究法的渊源”,载《比较法研究》2005年第4期。[16]余凌云:“游走在规范与僵化之间——对金华行政裁量基准实践的思考”,载《清华法学》2008年第3期。[17][英]卡罗尔·哈洛、理查德·罗林斯:《法律与行政》(上卷),杨伟东等译,商务印书馆2004年版。