晚清司法权概念考——以宪法学为视角
杨小敏; 1:中国人民大学 摘要(Abstract)：

"司法权"是清末西学东渐的舶来品。作为一个典型的宪法概念,司法权的内涵包括:其思想载体和宪政体制基础是三权分立;其追求的目标价值是保障人权;其经典含义是裁判权;其核心理念是司法独立。"司法权"的输入使中国古代"司法"语意发生重大嬗变,并分化为作为宪法概念的"司法"和作为诉讼法概念的"司法",这标志着近代司法制度的形成。实践中,司法权沦为晚清政府永固皇权的工具,这表现为:三权分立宪政体制的虚建;司法权目标价值的本土化;司法独立的特殊运用;司法与司法权的混用。晚清司法权概念宪法学内涵的考证,为我们理解当下中国宪法中的司法权和司法独立原则,提供了发韧时期的历史考据。

关键词(KeyWords)： 司法权;;三权分立;;人权;;司法独立;;宪法

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation): 中南财经政法大学中央高校基本业务费专项资金资助

作者(Author): 杨小敏;

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参考文献(References)： [1]熊月之:《中国近代民主思想史》,上海社会科学院出版社2002年版。[2]丁守和主编:《中国近代启蒙思潮》(上册),社会科学文献出版社1999年版。[3][美]惠顿:《万国公法》,丁韪良译,何勤华点校,中国政法大学出版社2003年版。[4]张海林:《近代中外文化交流史》,南京大学出版社2003年版。[5][法]孟德斯鸠:《万法精理》,张相文译,上海文明书局1906年版。[6][法]孟德斯鸠:《法意》,严复译,商务印书馆1914年版。[7]康有为:“上清帝第六书”,载中国史学会主编:《戊戌变法》(2),神州国光社1953年版。[8]汤志钧编:《康有为政论集》上册,中华书局1981年版。[9]李龙:《宪法基础理论》,武汉大学出版社1999年版。[10]梁启超著、范忠信选编:《梁启超法学文集》,中国政法大学出版社2000年版。[11]梁启超:“各国宪法异同论”,载《饮冰室合集·文集》,中华书局1989年版。[12]梁启超:“法理学大家孟德斯鸠之学说”,载《饮冰室合集·文集》,中华书局1989年版。[13]王栻主编:《严复集》(第5册),中华书局1986年版。[14]黄遵宪:《日本国志》,《国统志》卷3序1,上海古籍出版社2001年版。[15]马建忠:“上李伯相言出洋工课书”,载《适可斋记言》,中华书局1960年版。[16]王人博:《宪政文化与近代中国》,法律出版社1997年版。[17]汪荣宝、叶澜编:《新尔雅》,上海明权社1903年版。[18]载泽:“考察政治日记”,载钟叔河主编:《走向世界丛书》,岳麓书社1986年版。[19]董康:“调查日本裁判监狱报告书”,载何勤华编:《董康法学文集》,中国政法大学出版社2005年版。[20]故宫博物院明清档案部编:《清末筹备立宪档案史料》(下),中华书局1979年版。[21]李贵连:《沈家本传》,法律出版社2000年版。[22]康有为:“日本变政考”,载黄彰健编《康有为戊戌真奏议》,台北中研院史语所1974年版。[23]康有为:《官制议》,广智书局,光绪三十六年六月发行。[24]故宫博物院明清档案部编:《清末筹备立宪档案史料》(上),中华书局1979年版。[25]《张文襄公全集》卷197。[26]沈家本:“裁判访问录序”,《历代刑法考》(四),中华书局1985年版。[27]马建忠:《适可斋记言》卷2,中华书局1960年版。[28]陈柳裕:《法制冰人——沈家本》,浙江人民出版社2006年版。[29]郑志廷、张秋山:《中国宪政百年史纲》,人民出版社2011年版。[30]林来梵、刘练军:“论宪法政制中的司法权——从孟德斯鸠的一个古典论断说开去”,载《福建师范大学学报(哲学社会科学版)》2007年第2期。[31]韩波:《法院体制改革研究》,人民法院出版社2003年版。[32]韩秀桃:《司法独立与近代中国》,清华大学出版社2003年版。[33]“法部尚书戴鸿慈等奏酌拟司法权限缮单呈览折(附清单)”,载故宫博物院明清档案部编:《清末筹备立宪档案史料》(下),中华书局1979年版。[34]熊先觉:《中国司法制度新论》,中国法制出版社1999年版。[35]瞿同祖:“清代地方司法”,载《瞿同祖法学论著集》,范忠信译,中国政法大学出版社1998年版。[36][美]吉尔伯特·罗兹曼主编:《中国的现代化》,国家社会科学基金“比较现代化”课题组译,江苏人民出版社1998年版。[37]沈云龙编:《清末筹备立宪档案史料》,文海出版社1981年版。[38]卞修全:《近代中国宪法文本的历史解读》,知识产权出版社2006年版。[39]“附编官制大臣泽公等原拟行政司法分立办法说帖”,载《东方杂志》,1907年第8期。