操纵证券、期货市场犯罪罪名探析——从中观的规制对象和微观的判断要素切入
郭文龙; 1:中国人民大学 2:中国证监会北京监管局 摘要(Abstract)：

罪名是浓缩的罪状和高度提炼的犯罪构成,规范的罪名应当简明扼要、提纲挈领,但是目前学界对犯罪行为的研究重点主要集中在罪状及犯罪构成方面,对罪名规范的专门研究却鲜有涉及。操纵证券、期货市场罪罪名频繁修订,一方面是资本市场纵深发展致使各类金融衍生品层出不穷;另一方面是提炼罪名时,未掌握相关概念的内涵,误将犯罪判断要素当作规制对象。因此,厘清资本市场相邻概念是开启罪名研究的钥匙,探寻罪名归纳技巧则是深入把握该罪实质的有效途径。

关键词(KeyWords)： 资本市场;;规制对象;;判断要素

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作者(Author): 郭文龙;

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参考文献(References)： [1]高西庆:《资本市场不能承受之重》,载《财经网》http://www.caijing.com.cn/2005-02-21/10002939.html。[2]通过粗略检索,证券、期货法律规制方面的专业文章、学位论文达1167条,而专著也不在少数,如《证券期货犯罪理论与实务》(刘宪权,商务印书馆,2005年版)、《证券犯罪经济学分析》(于秀峰,法律出版社,2008年版)以及《证券犯罪之规范理论与界限》(陈建旭,法律出版社,2006年版)等。[1]资本市场视野中的“债券”专指“公司债券”,严格来讲并不包括“企业债券”,下同。现阶段,我国企业债的发行依据主要是1993年颁布的企业债券管理条例,当时公司法尚未颁布,公司制尚未成为主流企业制度。1994年公司法实施之后,企业债券管理条例仍然沿用,但是分属于不同的政府部门监督管理。全国人大法工委刑法室主任郎胜、国务院法制办财经司司长刘炤等主编的《金融从业的禁区———金融犯罪刑事法律解读》(中国长安出版社2006年版)一书在论述“擅自发行股票,公司、企业债券罪”时,并未对公司债券和企业债券之间的关系进行简要介绍,提供的相关法条链接也仅限于“公司债券”部分,对于“企业债券”以及其法律法规依据并未涉及。[3]百度百科“金融工具”词条,http://baike.baidu.com/view/16681.htm。[4]有论者在使用相关概念时疏忽了不同市场体系之间的层级关系。刑法学者郎胜在述及经济基础发展变化导致上层建筑相应调整时认为“……一些过去我们未曾见过,在市场经济条件下产生的犯罪出现了,如证券犯罪、金融犯罪等,随着对自然规律和市场经济规律认识的深化,对一些原本未纳入刑法的危害社会的行为,需要在刑法中作出相应规定……”。详见郎胜:《在构建和谐社会的语境下谈我国刑法立法的积极与谨慎》,载中国人民大学书报资料中心《刑事法学》2008年第2期,第3页。“证券犯罪”本质上属于“金融犯罪”的范畴。这也可从郎胜主编的《金融从业的禁区———金融犯罪刑事法律解读》一书得到印证。[2]百度http://zhidao.baidu.com/question/55686755.html。[3]关于封闭式基金与开放式基金的概念及主要区别,详见周正庆主编:《证券知识读本》,中国金融出版社2006年版,第112-113页。[3]在2006举行的中国(上海)期货投资国际论坛上,中国证券登记结算公司董事长,中国证监会前常务副主席陈耀先认为,“金融是现代经济的核心,金融市场的核心是资本市场,而资本市场的核心是以期货为代表的衍生工具。目前中国的期货市场正迎来前所未有的历史机遇,期货市场作为广义资本市场的核心地位,正得到进一步确立和加强。”详见《中国证券报》2006年9月18日版。[4]详见联合证券网:http://www.lhzq.com/index.jsp?pageAlias=news_cont&newsid=1750011。[1]2007年11月11日,在首届股指期货高峰论坛上,原中国期货业协会副会长、中国农业大学期货与金融衍生品研究中心主任常清答记者问时发表上述观点,代表了金融界绝大多数专家的意见。详见新华网财经专栏,http://news.xinhuanet.com/stock/2007-11/12/content_7055110.htm。[2]“操纵股指期货有多难”,新浪财经网:http://finance.sina.com.cn/money/future/20071112/23574165078.shtml。[3]2010年5月19日,中国金融期货交易所对杨某操纵股指期货作出了限制其开仓两周的处理措施,原因系“某期货公司客户杨某在交易过程中,数次出现以自己为交易对象、自买自卖的行为。”详见“中金所对期指违规交易开首张罚单限制开仓两周”,腾讯财经网:http://finance.qq.com/a/20100519/007439.htm。[1]中国证券监督管理委员会:《中国资本市场发展报告》,中国金融出版社2008年版。[2]王作富主编:《刑法》(第2版),中国人民大学出版社2004年版。[3]约翰.亨利.梅利曼:《大陆法系》,顾培东等译,法律出版社2007年版。[4]郭文龙:“操纵证券、期货市场罪发展研究”,载《中国流通经济》2010年第6期。[5]李德:“我国系统性金融风险因素分析和防范对策”,载《广西金融研究》2006年第9期。[6]中国证券业协会编:《证券市场基础知识》,中国财政经济出版社2008年版。[7]周正庆主编《证券知识读本》(修订本),中国金融出版社2006年版。[8]尚福林主编:《证券市场监管体制比较研究》,中国金融出版社2006年版。[9]廖北海:“论操纵证券、期货市场罪立法形式的完善———以本罪的修正为切入点”,载《求索》2009年第4期。[10]郭文龙:“证券期货市场犯罪动态梳理与立体研究”,载《证券市场导报》2010年第5期。