独立抑或附属:再论和离的法律地位——兼与范依畴商榷 崔兰琴; 1:浙江工商大学法制与伦理研究中心 摘要(Abstract):
中国古代一贯实行有条件的许可离婚。从唐律开始,和离作为一项独立的立法,与七出、义绝一并构成中国古代法上的离婚形式,而非七出、义绝离婚的附属。该制强调夫妻情不协和而两愿离婚,从根本上排除国家对婚姻的强制干预力,重视夫妻自身的调整功能。学者在分析和离时,对其限制也有所认识,并没有把它视为无条件的、完全自由的两愿离婚。诸多事例表明,和离在实际生活中普遍存在。随着社会的变迁,和离愈至后世愈益成为民间离婚的主要方式。
关键词(KeyWords): 和离;;独立;;附属;;七出;;义绝
Abstract:
Keywords:
基金项目(Foundation): 杭州师范大学“法治中国化研究中心”课题(丙A二04)的研究成果;;教育部社科规划项目(11YJA820010)的阶段性研究成果;;杭州市社科规划项目(B11FX06)的阶段性研究成果
作者(Author): 崔兰琴;
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参考文献(References): ①原文参见范依畴:“中国古代的‘和离’不是完全自由的两愿离婚”,载《政法论坛》2011年第1期,第53-60页;人大复印报刊资料《法理学法律史》2011年第4期。①笔者对于唐律条文的理解,首先得益于在中国政法大学读博士时导师徐世虹教授的唐律读书会,激烈的讨论使笔者获益匪浅。而具体的分析则承蒙北京大学法学院博士生张传玺的不吝赐教,在此谨表谢意。当然,文中谬误之处,皆由笔者自负。①由于笔者的阅读视野有限,肯定无法包括所有的和离事例,这不得不说是一大缺憾。和离事例详见拙作:“中国古代法上的和离”,载《法学研究》2010年第5期,第175-178页。①分别参见“刑科提本·婚姻奸情类”,议政大臣阿桂等,53·10·24;“刑科提本·婚姻奸情类”,山东抚长麟,53·8·4。②唐代敦煌放妻书的诸多格式及其分析,参见拙作:“中国古代法上的和离”,载《法学研究》2010年第5期,第176-177页。③有关限制官员和离的规定,参见拙作:“中国古代法上的和离”,载《法学研究》2010年第5期,第173-174页。①《刑科提本》婚姻奸情类的相关案例,参见拙作:“中国古代法上的和离”,载《法学研究》2010年第5期,第177-178页。②《刑科提本·婚姻奸情类》,议政大臣喀宁阿等,54·5·12。[1]范依畴:“中国古代的‘和离’不是完全自由的两愿离婚”,载《政法论坛》2011年第1期。[2]崔兰琴:“中国古代法上的和离”,载《法学研究》2010年第5期。[3]王明德:《读律佩觿》,法律出版社2001年版。[4]沈家本:“刑统赋解”,载《枕碧楼丛书》,中国政法大学法律古籍整理研究所整理标点,知识产权出版社2006年版。[5]沈之奇:《大清律辑注》,怀效锋、李俊点校,法律出版社2000年版。[6]崔兰琴:“中国古代的义绝制度”,载《法学研究》2008年第5期。[7]沈家本:“历代刑法考”,载《寄簃文存》,中华书局1985年版。[8]陈顾远:《中国婚姻史》,文艺出版社1987年版。[9]陈鹏:《中国婚姻史稿》,中华书局1990年版。[10]董家遵:《董家遵文集》,中山大学出版社2004年版。[11]戴炎辉:“中国固有法上之离婚法”,载戴炎辉:《传统中华社会的民刑法制》,财团法人戴炎辉文教基金会1998年版。[12]向淑云:《唐代婚姻法与婚姻实态》,商务印书馆1991年版。[13]史凤仪:《中国古代的家族与身份》,社会科学文献出版社1999年版。[14]前南京国民政府司法行政部编:《民事习惯调查报告录(下)》,胡旭晟等点校,中国政法大学出版社2000年版。[15]郭成伟、崔兰琴:“兼顾与衡平:中国古代离婚制度的体系特质”,载《中国政法大学学报》2010年第4期。[16]陶毅、明欣:《中国婚姻家庭制度史》,东方出版社1996年版。
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独立抑或附属:再论和离的法律地位——兼与范依畴商榷
中国政法大学 辅仁网/2017-06-25
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