观念、制度与技术:从水案透视清代地方司法——以山西河东水利碑刻为中心的讨论
李麒; 1:山西大学法学院 摘要(Abstract)：

清代山西河东地区围绕争夺水资源使用权而展开的水权诉讼时有发生。这些水案由于参与主体的多元性、利益的重大性、案情的复杂性以及国家法律规范的不明确性等而成为"麻烦案例"。水案的处理过程,展现了清代地方司法的某些特征。从观念上来看,民众提起诉讼,可视为权利的一种追求与维护;对于将"无讼"奉为信条的地方官员来说,也不得不作出现实的回应。从制度上来看,调判结合、多级复审构成了清代司法在制度上的基本特征。调判结合加强了案件处理结果的可接受性,多级复审在一定程度上损害了地方司法权威。从司法技术上来看,查明真相以及裁判依据上的"情理法"特征,表现出实用理性的精神。

关键词(KeyWords)： 清代;;山西河东;;水利碑刻;;水案;;地方司法

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基金项目(Foundation): 中国政法大学张生教授主持的教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目“中华法制文明的传承与创新”(项目批准号10JZD0028)研究成果之一

作者(Author): 李麒;

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参考文献(References)： [1]参见行龙:《从共享到争夺:晋水流域水资源日趋匮乏的历史考察》;张俊峰:《明清介休水案与地方社会》,载行龙主编:《区域社会史比较研究》,社会科学文献出版社2006年版。[2]参见张学会主编:《河东水利石刻》,山西人民出版社2004年版。本文所用碑刻资料均见该书,谨致谢忱。[1]石泰峰:《跨越文明的误区——现代西方法律人类学》,山西高校联合出版社1995年版。[2]田东奎:“水利碑刻与中国近代水权纠纷解决”,载《宝鸡文理学院学报》(社科版),2006年第3期。[3]陈弘毅:“权利的兴起:对几种文明的比较研究”,周叶谦译,载陈弘毅:《法治、启蒙与现代法的精神》,中国政法大学出版社1998年版。[4]程燎原、王人博:《权利及其救济》,山东人民出版社1998年版。[5]夏勇:《中国民权哲学》,生活读书新知三联书店2004年版。[6]梁治平:《寻求自然秩序中的和谐》,中国政法大学出版社2002年版。[7]杨鸿烈:《中国法律思想史》,中国政法大学出版社2004年版。[8][日]寺田浩明:“明清时期法秩序中‘约’的性质”,载《明清时期的民事审判与民间契约》,滋贺秀三等著,王亚新等译,法律出版社1998年版。[9]张学会主编:《河东水利石刻》,山西人民出版社2004年版。[10]张晋藩主编:《清代法制史》,中华书局1998年版。[11][日]滋贺秀三:“清代诉讼制度之民事法源的概括性考察”,载《明清时期的民事审判与民间契约》,滋贺秀三等著,王亚新等译,法律出版社1998年版。[12]李泽厚:《中国古代思想史》,安徽文艺出版社1994年版。[13]成中英:“中国哲学的特性”,载姜义华等编:《港台及海外学者论中国文化》(上),上海人民出版社1988年版。[14]张晋藩:《中国法律的传统与近代转型(第二版)》,法律出版社2005年版。