营业:商法上的特殊客体
刘文科; 1:清华大学法学院 摘要(Abstract)：

营业(Gewerbe)是大陆法系国家商法上的特有概念,既可以指称客观意义上的营业财产,也可以指称主观意义上的营业活动。客观意义上的营业作为一项商法上的法律概念,区别于民法上的"集合物"的概念,以其整体性的特点而成为商人所有权的客体。

关键词(KeyWords)： 营业;;企业;;商人所有权

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作者(Author): 刘文科;

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参考文献(References)： [2]营业的意义是多重的,它有时指商人的营利活动,也有时是指商人为实现一定的营利目的而运用全部财产的组织体。前者称为主观意义的营业,又称为活动的营业;后者称为客观意义的营业,又称为组织的营业。参见王保树:《商法总论》,清华大学出版社2007年版,第183页。[1][法]伊夫.居荣:《法国商法》(第1卷),法律出版社2004年版,第704页;另参见沈达明编著《法国商法引论》,对外经济贸易大学出版社2001年版,第51页;张民安:《商法总则制度研究》,法律出版社2007年版,第329页。[2][法]伊夫.居荣:《法国商法》(第1卷),法律出版社2004年版,第753页;另参见沈达明编著《法国商法引论》,对外经济贸易大学出版社2001年版,第49页;张民安:《商法总则制度研究》,法律出版社2007年版,第327～328页。[3]Paul Didier,Droit commercial,presses Universitaires De France,p.361.[4]陈国奇:《营业转让研究》,清华大学2007年博士学位论文,第31～34页。[1]也有学者将其译为“铺底”,并指出直译的话就是“商铺的底子”。沈达明编著:《法国商法引论》,对外经济贸易大学出版社2001年版,第46页。[1]参见郑玉波著、陈荣隆修订:《民法债编总论》,2002年修订第2版,第174页;廖义男:“从经济法之观点论企业之法律问题”,载氏著《企业与经济法》,1980年版,第80～82页;史尚宽:《债法总论》,1983年版,第134～135页;邱聪智:《新订民法债编通则》(上),2000年新订版,第178页;刘孔中:“挖角与恶意挖角”,载《月旦法学杂志》第97期。[1]英美法系中也有部分立法将股权转让时须随同转让的标的扩展至应收账款、特许经营权和商誉(Newfoundland act Art.2)。还有一些州立法明确将重大资产转让扩展至整个营业的转让。(如美国佛罗里达州、俄勒冈州、华盛顿特区)see S.A.Bayitch,Transfer of business:A Study in Comparative Law,in The American Journal of Comparative Law,Vol.6(1957),p.291.[1]朱慈蕴:“营业规制在商法中的地位”,载《清华法学》2008年第4期。[2]関俊彦:《商法総論総則》,有斐閣2003年版。[3]王保树:《商法总论》,清华大学出版社2007年版。[4][法]伊夫.居荣:《法国商法》(第1卷),罗结珍、赵海峰译,法律出版社2004年版。[5]吴建斌:《现代日本商法研究》,人民出版社2003年版。[6][日]我妻荣:《新订民法总则》,于敏译,中国法制出版社2008年版。[7][日]我妻荣:《债权在近代法中的优越地位》,王书江、张雷译,中国大百科全书出版社1999年版。[8][日]我妻荣著,有泉亨补订:《新订物权法》,罗丽译,中国法制出版社2008年版。[9]范健:《德国商法:传统框架与新规则》,法律出版社2003年版。[10]王保树、朱慈蕴:“赴日考察日本商法总则.商行为法的报告”,载王保树主编:《商事法论集》(第15卷),法律出版社2009年版。[11]张民安:《商法总则制度研究》,法律出版社2007年版。[12]沈达明编著:《法国商法引论》,对外经济贸易大学出版社2001年版。[13][德]托马斯.莱塞尔、吕迪格.法伊尔:《德国资合公司法》(第3版),高旭军等译,法律出版社2005年版。[14]李锡鹤:《民法原理论稿》,法律出版社2009年版。[15]陈忠五:《契约责任与侵权责任的保护客体:“权利”与“利益”区别正当性的再反思》,新学林出版股份有限公司2008年版。[16]范健:《德国商法:传统框架与新规则》,法律出版社2003年版。[17]王泰铨、王志成:《公司法新论》,三民书局2007年增订第4版。[18]叶林:“营业资产法律制度研究”,载《甘肃政法学院学报》2007年第1期。