上市公司收购监管制度完善研究——兼评“《证券法》修订草案”第五章
Research on Improvement of Acquisition Regulation System of Listed Company: Concurrent Comment on Chapter V of the Revised Draft to the Securities Act 李东方; 1:中国政法大学 摘要(Abstract)：

在《证券法》修改过程中首先应当进一步完善我国上市公司收购中信息披露监管制度,包括:股份大量持有与增减信息披露监管,协议收购中的信息披露监管以及重大资产交易中的信息披露监管。其次,完善我国上市公司要约收购监管制度,包括:要约的变更和撤销、预受股东的撤回权、要约中的定价原则和支付方式、余股强制挤出制度安排以及要约收购豁免等四个方面。

关键词(KeyWords)： 上市公司收购;;监管;;检讨与完善;;《证券法》修订草案

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation): “上海证券交易所联合研究计划”系列研究课题中的“证券监督管理机构法律制度研究”课题的阶段性成果

作者(Author): 李东方;

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参考文献(References)： [1]西北政法大学课题组:“上市公司收购法律制度完善研究”,载《证券法苑》,法律出版社2014年第十卷。[2]韩斌:“上市公司收购概念析论”,载《法学》1997年第9期。[3]张舫:《公司收购法律制度研究》,法律出版社1998年版。[4]林纪东等编纂:《新编基本六法全书》,五南图书出版公司2005年版。[5]证券法释义编写组:《中华人民共和国证券法释义》,中国法制出版社2005年版。[6]马其家:“欧盟证券强制要约收购规则及其启示”,载《河北法学》2008年第1期。[7]方重:“构建余股强制挤出机制”,载《中国金融》2015年第9期。[8]王肃元、周江洪:“上市公司收购中股东权的保护”,载《政法论坛》2000年第2期。[9]郑彧:“上市公司收购法律制度研究:历史、现状、问题及变革”,载《证券法苑》,法律出版社2013年第九卷。1从股权转让的角度来看,上市公司收购应当属于《公司法》上的股权特殊转让的内容;如果从上市公司收购行为与证券交易市场密切联系的角度来看,它又属于《证券法》规范的内容,是证券监管法的重要组成部分。有关证券监管法的详细论述,参见李东方著:《证券监管法律制度研究》北京大学出版社2002年版。2 《证券法》自1998年12月制定以来,2004年8月、2013年6月、2014年8月分别进行了个别条款的修改,2005年10月进行了较大修订。现在进行第二次大修订,根据立法计划,2015年4月进行一审,一审之后,“修订草案”将向社会公开征求意见,意见征求完毕之后,再进行二审。本文所用“《证券法》修订草案”来源于“中国金融服务法治网”。1见2015年4月20日公布的《证券法》修订草案,第109、111、120、122、123条。2我国《上市公司收购管理办法》第84条,对上市公司的控制权作了较为全面的界定,即有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:1投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;2投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;3投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;4投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;5中国证监会认定的其他情形。3这主要是参考我国《证券法》第88条将“30%”作为公开收购的触发点。4其中的“重大资产交易”是这次“修订草案”第五章新增加的内容,即“第二节上市公司的重大资产交易”属于本文需要讨论的问题。1 2015年4月20日公布的《证券法》修订草案,第109条的具体规定是:持有一个上市公司已发行的有表决权股份达到5%时,应当在该事实发生之日起2日内,通知该上市公司,并予公告。在该事实发生之日起至公告后2日内,不得再行买卖该上市公司的股票。12015年4月20日公布的《证券法》修订草案,第117条第2款规定:以协议方式收购上市公司时,达成协议后,收购人应当在2日内通知上市公司,并予公告。在公告前不得履行收购协议。2参见2015年4月20日公布的《证券法》修订草案,第128、129、131条的规定。1 2015年4月20日公布的《证券法》修订草案,第114条第2款的具体规定是:收购人需要变更收购要约的,应当及时公告,载明具体变更事项,且不得存在下列情形:1降低收购价格的;2减少预定收购股份数额的;3缩短收购期限的;4国务院证券监督管理机构规定的其他情形。1有学者将《收购办法》第31、78条的规定视为“收购失败”是值得商榷的。持这一观点的论文,见西北政法大学课题组:“上市公司收购法律制度完善研究”,载《证券法苑》,法律出版社2014年第十卷,第262-263页。2有关股权分置改革的由来、本质及其影响,参见李东方:《上市公司监管法论》,中国政法大学出版社2003年版,第519-532页。3参见2015年4月20日公布的《证券法》修订草案第295-296条的规定。