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论担保法独立成编的立法技术与决断要素
文献类型：期刊
期刊名称：江海学刊
年：2019
期：3
页码：223-228
ISSN：1000-856X
关键词：民法分则;独立成编;立法技术;担保法总则
所属部门：法学院
链接地址：http://d.oldg.wanfangdata.com.cn/Periodical_jhxk201903050.aspx
摘要：在当前民法典编纂过程中,担保法是否应当独立成编属于立法技术问题,应当遵循妥当的论证方法,具体包括担保概念、规范体系和立法策略三个层面.与逻辑性的民法概念体系相比,担保概念属于异质的功能性概念,构造式的界定方式将使得担保概念趋于虚化,功能式的界定方式将使得担保概念趋于泛化,我国现行立法对构造式担保概念的选择决定了担保概念的虚化特征.在规范体系上,担保法独立成编的支持因素在于担保的共同规则,但其对担保制度的牵引力仍然逊色于物权法和合同法的一般规定.在立法策略上,我国物权法制定后所造成的体系惯性、当前立法所采取的现实主义策略、担保法之于目前民法典各分编的重要性等因素,都无法支撑担保法独立成编的选择.在物权编置于合同编之前的法典编排顺序下,通过立法技术剩余的方式将担保的共同规则置于民法总则部分,既能够避免立法技术上的重复,又能够发挥担保法总则的作用,较为可取.
DOI：10.3969/j.issn.1000-856X.2019.03.050
百度学术：论担保法独立成编的立法技术与决断要素
语言：中文
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基金：国家社科基金青年项目“独立担保的商事法理构造及法律制度构建研究”
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